事业单位法理常考点——法与道德，一线之隔-四川金标尺教育

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无论是考试还是实践，法与道德的关系永远是一个永恒的话题。并且这个问题可深可浅，考试的题目或引人深思，或直觉而选。

记得初学刑法时听说过一句话，如果你要做律师，一定要想清楚你为什么要为坏人辩护，这样才能做好刑辩律师。诚然，这句话也为法律和道德大概界定了一个边界，换言之，作为法律人除了法律以外，都应当在道德上为自己设定一个底线，这也就表明了法律人并不是只看法律无道德。

一、关于法与道德联系的学说

实证主义理论：主张在定义法的概念的时候,道德因素不应包括在内,法律与道德是分离的,也就是法律上的实然法律,实际上是怎么样的法律。他们主要考证的是法律是否已经被制定,由谁制定。一般以权威性制定和社会实效两个要素定义法律。他们的主张就是“恶法亦法”。

非实证主义理论：主张在定义法的概念时,道德因素被包括在内,法与道德是相互联系的,它通常以内容的正确性作为法的概念的一个必要的定义要素,同时它也包含社会实效和权威制定两个要素。他们的主张多为“恶法非法”。

二、如何适用法与道德

各位童鞋觉得法律和道德的关系应该是怎样的呢，或者在司法活动中法律和道德是否应当相互影响呢，这其实是一个可深可浅的问题，有些人认为法律应当具有完全的独立性，道德不应当干涉法律。有的人认为道德是法律的来源和基础，因此法律适用上很多时候要参考道德的标准。

关于法与道德，有一个非常著名的案例，这个故事发生在柏林墙倒塌之后的德国。1991年9月，统一后的柏林法庭上，举世瞩目的柏林围墙守卫案将要开庭宣判。这次接受审判的是4个年轻人，30岁都不到，他们曾经是柏林墙的东德守卫。两年前一个冬夜里，刚满20岁的克利斯和一个好朋友，名叫高定，一起偷偷攀爬柏林墙企图逃向自由。几声枪声响，一颗子弹由克利斯前胸穿入，高定的脚踝被另一颗子弹击中。克利斯很快就断了气。他不知道，他是这堵墙下最后一个遇难者。那个射杀他的东德卫兵，叫英格·亨里奇。当然他也绝没想到，短短九个月之后，围墙被柏林人推到，而自己最终会站在法庭上因为杀人罪而接受审判。柏林法庭最终的判决是：判处开枪射杀克利斯的卫兵英格·亨里奇三年半徒刑，不予假释。他的律师辩称，他们仅仅是执行命令的人，根本没有选择的权利，罪不在己。法官当庭指出：“东德的法律要你杀人，可是你明明知道这些唾弃暴政而逃亡的人是无辜的，明知他无辜而杀他，就是有罪。作为警察，不执行上级命令是有罪的，但是打不准是无罪的。作为一个心智健全的人，此时此刻，你有把枪口抬高一厘米的主权，这是你应主动承担的良心义务。换言之，公认的道德亦是法的来源。

世界著名的枪口抬高一厘米主权，也印证着道德与法的辩证关系！

三、法律和道德的区别

	法律	道德
生成方式	建构性：法在生成方式上往往与有组织的国家活动相关，由权威主体经程序主动制定认可，具有形式上的建构性。	非建构性：道德在社会生产生活中自然演进而成，不是自觉制定和程序选择的产物，自发而非建构是其本质属性。
行为标准	确定性，法有特定的表现形式和渊源，有肯定明确的行为模式和法律后果，因而具体确切，可操作性强；同时，其被任意解释和滥用的余地小，容易排斥恣意擅断	模糊性。道德无特定具体的表现形式，往往体现在一定的学说、舆论、和典型的行为及后果中，其对行为的要求笼统、原则，标准模糊，只具一般倾向性，理解和评价易生歧意。
存在形态	一元性。法在特定的国家体系结构中基本是一元的，法律的一元化存在形态，也使他具有统一性和普适性。	多元性。由于信仰和良心是道德的存在方式，因而道德在本质上是多元、多层次的。
调整方式	外在侧重。法律一般只规范和关注外在行为，一般不离开行为过问动机。	内在关注。道德首先关注和过问内在动机，不仅测重通过内在信念影响外在行为，且评价和谴责主要针对动机。
运作机制	程序性。法是程序性的，程序是法的核心。法的实体内容通过程序选择和决定，其生成和实现也与程序相关。法以权利义务为实质内容，所调整的关系往往具有交涉性，因而就特别需要程序提供交涉的方式和途径，提供制度性协商和对话的机制，以使选择和决定能被交涉中的各方认同和接受	非程序性。道德的中心在于义务和责任，在道德领域，义务不对应权利，也不以权利为前提，因而，不存在以交涉为本质的程序；再者，道德以主体内省和自觉的方式生成和实现，也使道德与程序无关
强制方式	外在强制。法与有组织的国家强制有关，通过程序进行，针对外在行为，表现为一定的物质结果	内在约束。道德主要凭借内在的良知认同和责难
解决方式	可诉性。可诉性是法区别于一切行为规则的显着特征	不可诉性。道德不具有可诉性，主要表现为无形的舆论压力和良心谴责，且舆论的评价和谴责往往是多元的。

四、法与道德

一般来讲，法律是具有稳定性的，因此它必须得一定时间内不能变化太大，并且法是具有确定性的，律字在古语中就代表了整齐划一。而道德具有可变性和相对不确定性，每个人的道德都不一样。不同人对道德的标准不一样，所以道德只是一个价值指引，很多时候不能直接作为适用具体事项的依据。道德是法律的来源之一，民法里的公序良俗原则便是取之于道德的一个典型，法律是道德的底线。

五、法与道德常见考试

相传，清朝大学士张英的族人与邻人争宅基，两家因之成讼。族人驰书求助，张英却回诗一首：“一纸书来只为墙，让他三尺又何妨？万里长城今犹在，不见当年秦始皇。”族人大惭，遂后移宅基三尺。邻人见状亦将宅基后移三尺，两家重归于好。根据上述故事，关于依法治国和以德治国的关系，下列哪一理解是正确的？（　　）

　A.在法治国家，道德通过内在信念影响外部行为，法律的有效实施总是依赖于道德

　B.以德治国应大力弘扬“和为贵、忍为高”的传统美德，不应借诉讼对利益斤斤计较

　C.道德能够令人知廉耻、懂礼让、有底线，良好的道德氛围是依法治国的重要基础

　D.通过立法将“礼让为先”、“勤俭节约”、“见义勇为”等道德义务全部转化为法律义务，有助于发挥道德在依法治国中的作用

【正确答案】 C

【答案解析】国家和社会治理需要法律和道德共同发挥作用。必须坚持一手抓法治、一手抓德治，大力弘扬社会主义核心价值观，弘扬中华传统美德，培育社会公德、职业道德、家庭美德、个人品德，既重视发挥法律的规范作用，又重视发挥道德的教化作用，以法治体现道德理念、强化法律对道德建设的促进作用，以道德滋养法治精神、强化道德对法治文化的支撑作用，实现法律和道德相辅相成、法治和德治相得益彰。据此可知，只有选项C正确，选项A、B、D的表述过于绝对和片面。